Ознака: Медицинско право

  • Медицинско право кроз судску праксу – други део

    Настављајући се на први део чланка који је објављен у прошлом броју часописа, ауторке се у овом делу баве одређеним питањима из области медицинског права која су се појавила у судској пракси. Темe у овом броју су стварна (активна и пасивна) легитимација за вођење ових парница, питање доприноса пацијента настанку штете, терет доказивања, вештачење као доказно средство, обавеза чувања лекарске тајне и пракса Eвропског суда за људска права у предметима који се тичу лекарске грешке, при чему су дата и закључна разматрања.

    [pdfjs-viewer url=“https%3A%2F%2Fwww.legeartis.rs%2Fwp-content%2Fuploads%2F2019%2F12%2F998.pdf“ viewer_width=100% viewer_height=1360px fullscreen=true download=true print=true]

    40
    LEGE ARTIS ● ПРОПИСИ У ПРАКСИ ГРАЂАНСКО ПРАВО
    Медицинско право кроз судску
    праксу – други део
    Настављајући се на први део чланка који је објављен у прошлом
    броју часописа, ауторке се у овом делу баве одређеним питањима
    из области медицинског права која су се појавила у судској пракси.
    Темe у овом броју су стварна (активна и пасивна) легитимација
    за вођење ових парница, питање доприноса пацијента настанку
    штете, терет доказивања, вештачење као доказно средство, обавеза
    чувања лекарске тајне и пракса Eвропског суда за људска права
    у предметима који се тичу лекарске грешке, при чему су дата и
    закључна разматрања.
    СТВАРНА (АКТИВНА И ПАСИВНА)
    ЛЕГИТИМАЦИЈА
    Што се тиче стварне легитимације за во-
    ђење ових парница, активно је легитимисано
    лице које је претрпело штету, што значи сам
    пацијент,
    а у случају његове смрти или наро-
    чито тешког
    инвалидитета који је настао као
    последица лекарске грешке
    – и круг његових
    сродника
    ближе дефинисан у чл. 201. ЗОО-а.
    Што се тиче пасивне легитимације, односно
    стварне легитимације туженог у овим споро-
    вима, пасивно може да буде легитимисан како
    сам штетник тако и медицинска установа у ко-
    јој је радио у време настанка штете, по основу
    одговорности за другог из чланова
    170. и 171.
    ЗОО-а (одговорност послодавца за штету коју
    у раду или у вези са радом запослени причини
    трећем лицу). Одговорност штетника и меди-
    цинске установе је солидарна, тако да имају
    процесни положај простих супарничара, па
    тужилац може сам да одабере које ће од ових
    лица да обухвати тужбом. Овде може да се
    запази да оштећени у поменутим споровима
    Весна Филиповић,
    судија Апелационог суда
    у Београду
    Драгана Марчетић,
    судија Вишег суда у Београду
    најчешће туже само медицинску установу,
    понекад установу и лекара, а готово никада
    само лекара. Разлози за то су практични,
    с
    обзиром на то да је лакше
    штету наплатити
    од правног, него од физичког лица. Такође,
    у неким случајевима пацијент
    је имао више
    медицинских
    захвата у више здравствених
    установа. Када штету претрпи, задатак суда је
    да утврди директну узрочно-
    последичну
    везу
    између поступања (пропуштања поступања)
    тужене медицинске установе и настале ште-
    те за тужиоца, а на првом месту – радњама
    које медицинске установе је штета тужиоцу
    нанета.
    О наведеном говори пример судске одлуке
    из 2016. године:
    Тужиља је извршила операцију девијације
    носа у КБЦ у Београду. Незадовољна изгле-
    дом носа, обратила се приватној клиници и
    изабраном пластичном
    хирургу који је оба-
    вио другу операцију носа тужиље, претходно
    упознавши тужиљу са свим последицама
    таквог захвата. Тужиљи се стање опоравка
    искомпликовало и јавиле су јој се потешкоће
    у дисању и гутању које раније није имала.
    Зато се тужиља подвргла реоперацији носа на
    ВМА у Београду, чијим је естетским
    резулта-
    том била задовољна, при чему су проблеми с
    дисањем делимично
    отклоњени.
    Суд је утвр-
    дио да је штета коју тужиља трпи у директ-
    ној узрочно-
    последичној
    вези с поступањем
    41
    ГРАЂАНСКО ПРАВО LEGE ARTIS ● ЈАНУАР 2020.
    (друге) приватне клинике, која је услед одсу-
    ства потребне професионалне пажње доброг
    стручњака нарушила естетски изглед носа
    тужиље и погоршала стање дисајних путева,
    чиме је дужна
    да јој накнади
    тражену мате-
    ријалну штету у висини трошкова
    плаћених
    туженој.
    Допринос пацијента
    настанку штете
    Специфичност
    ове врсте грађанског по-
    ступка (штета због лекарске грешке)
    огледа
    се и у томе што је суд дужан да утврди да ли је
    штета у директној узрочно-
    последичној
    вези
    са предузетом радњом штетника, као и да ли
    у оквиру тога постоји претежан допринос
    пацијента
    (тужиоца) насталој штети. У слу-
    чају да суд утврди да штета постоји, али да је
    пацијент
    допринео насталој штети јер иста не
    би настала да није било чињења (нечињења)
    пацијента,
    као и у случају постојања лекарске
    грешке,
    тужени не би био одговоран за наста-
    лу штету тужиоцу.
    О наведеном најбоље говори једна
    од нај-
    новијих судских
    одлука из септембра
    2018.
    године. У наведеном случају тужилац се, као
    пацијент,
    обратио туженој здравственој уста-
    нови 2010. године због болова у доњем делу
    стомака и честог повраћања. Након извр-
    шених анализа предложено му је уклањање
    слепог црева, у вези са чим је дао писмену са-
    гласност. Успешно
    му је одстрањен црвуљак
    (слепо црево) без икаквих компликација. Ме-
    ђутим, приликом операције лекар је уочио ту-
    морску формацију испод десног бубрега, која
    по свом положају и облику не би требало ту
    да се налази и наслања на доњу шупљу вену,
    па је позвао главног дежурног хирурга ради
    консултације у вези са затеченим стањем.
    Констатовали су да је у интересу
    пацијента
    да се одстрани туморска маса, што је и успешно
    учињено. Десило се да је тужиоцу у ства-
    ри одстрањен леви бубрег који се налазио на
    атипичном
    месту (испод десног бубрега) и
    који је с обзиром на облик изгубио функцију.
    Судови су закључили да није било грешке
    у
    лечењу тужиоца јер, према правилима стру-
    ке, када се у току операције нађе туморска
    маса, она се одстрањује како је то и учињено
    у датом случају. Такође, нема грешке
    лекара
    имајући у виду да је тужилац од 1994. године
    знао за аномалију атипичног
    места налажења
    левог бубрега, на шта је био дужан да укаже
    лекару приликом припрема за операцију сле-
    пог црева, што није учинио, а лекар за исту
    није могао да зна на други начин, па је самим
    тим тужилац допринео да штета за њега на-
    стане.
    ТЕРЕТ ДОКАЗИВАЊА
    У нашој пракси
    терет доказивања посто-
    јања штете и узрочно-
    последичне
    везе увек
    лежи на оштећеном, док се правила о терету
    доказивања за разне видове штетне радње ра-
    зликују зависно од врсте лекарске грешке.
    За
    лекарску грешку
    у ужем смислу правило је да
    је на тужиоцу, најчешће пацијенту,
    терет до-
    казивања да је лекар поступао противно пра-
    вилима медицинске струке, док на туженој
    страни (здравственој установи и/или лекару)
    лежи терет доказивања да лекарска грешка
    није могла да се предвиди нити избегне.
    Тек у
    случају да тужени докаже да, и поред посто-
    јања штете на страни тужиоца, лекарска грешка
    није могла да се предвиди нити избегне
    од стране туженог, тужени се ослобађа обаве-
    зе да штету тужиоцу надокнади.
    Када је у питању лекарска грешка
    у ширем
    смислу, тужени се ослобађа одговорности
    уколико докаже да је пацијента
    правилно ин-
    формисао и на основу тога прибавио ваља-
    ни пристанак за обављену
    медицинску меру.
    Уз то, ослобађа се и терета доказивања да је
    медицинска документација
    уредно
    и савесно
    вођена и да самим тим не постоји грешка
    у
    вођењу документације,
    односно
    нема штетне
    радње. То практично
    значи да тужена здрав-
    ствена установа, односно
    медицински радник
    треба да докаже да је штета у ширем смислу
    настала без кривице запослених у здрав-
    ственој установи. Ово правило произлази
    из законске одредбе члана
    154. ЗОО-а, који
    прописује да ко другоме проузрокује штету,
    дужан је да је надокнади.
    Из до сада наведених пресуда такође про-
    излази да је на тужиоцу и терет доказивања
    постојања штете и узрочно-
    последичне
    везе
    између радње лекара и штете, као и терет
    доказивања узрочно-
    последичне
    везе изме-
    ђу непостојања информисаног пристанка
    42
    LEGE ARTIS ● ПРОПИСИ У ПРАКСИ ГРАЂАНСКО ПРАВО
    и штете. Само терет доказивања постојања
    пристанка пацијента,
    односно
    поштовања
    пацијентовог
    права на обавештење пада на
    тужене, што њих доводи у много
    лакши
    про-
    цесни положај. У немачком праву тај проблем
    је решен тако што се терет доказивања узрочно-
    последичне
    везе са пацијента
    „преваљује”
    на туженог када штета за пацијента
    настане
    грубом лекарском грешком.
    Као што се такође може видети, у погледу
    лекарске грешке
    у ужем смислу терет докази-
    вања у парницама због лекарске грешке,
    мимо
    опште
    правне норме о претпоставци кривице
    из члана
    154. ЗОО-а („Ко другоме проузро-
    кује штету, дужан је накнадити
    је уколико не
    докаже да је штете настала без његове кри-
    вице”), пребачен је на оштећеног – пацијента.
    Овакво решење праксе
    непотребно је и
    штетно јер значи умањење до сада достигнутог
    степена заштите оштећеног, нарочито
    у области медицинског права.
    Сада су оштећени пацијенти,
    као тужиоци,
    у обавези да доказују професионалне грешке,
    односно
    непоступање медицинских
    профе-
    сионалаца у складу са медицинским
    стандар-
    дом, што њих као медицинске лаике доводи
    у несразмерно тешку
    позицију у парничном
    поступку. Чак и уколико би другим правним
    институтима покушало да се ублажи одсу-
    ство претпоставке кривице, то би опет уве-
    ло несигурност и процесну неједнакост
    за
    странке. Оштећени се налазе у знатно тежој
    процесној позицији у односу
    на лекаре и ме-
    дицинске установе због чињенице да не по-
    знају медицину.
    Отежано доказивање такође компромитује
    суђење у разумном
    року, а могу се очекива-
    ти и поступци по уставним жалбама и пред
    Европским
    судом за људска права у Стразбу-
    ру. У пракси
    домаћих судова готово је правило
    да предмети
    по захтеву
    за накнаду
    штете по
    основу лекарске грешке
    трају много
    дуже од
    просечног
    трајања парничних
    поступака и то
    увек неколико година, а у немалом броју слу-
    чајева и више од једне
    деценије, па и неколико
    деценија, између осталог и због терета докази-
    вања, који лежи претежно
    на пацијенту.
    Најзад, ова регресија у степену правне за-
    штите поменуте категорије грађана одража-
    ва се и на процесно начело формалне истине,
    које је новим Законом о парничном
    поступку
    пооштрено, што би додатно довело у питање
    смисленост медицинских
    парница и обесхрабрило
    оштећене. Осим тога, уколико би се
    укинула претпоставка кривице, у овој врсти
    парница никако не би могло да се говори о
    једнакости
    процесних оружја, јер медицин-
    ски професионалци имају немерљиво већа
    знања и материјалне ресурсе од пацијената.
    Због свега наведеног, мишљења смо да
    одредбу члана
    154. ЗОО-а, која уређује прет-
    поставку кривице, не треба укидати, као и да
    она треба да остане неизмењена и укључена у
    нови Грађански законик када су у питању пар-
    нице у области медицинског права, односно
    случајеви одговорности за грешке
    у медици-
    ни. Такође треба размислити о задржавању
    претпоставке кривице као генералног прин-
    ципа у свакој другој области у којој одштетну
    парницу лаик води против професионалца, а
    не само у области медицинског права.
    Додатни аргумент
    у прилог оваквом ста-
    ву је да и други правни системи признају
    посебност правног положаја пацијената као
    оштећених и чак и приликом брисања прет-
    поставке кривице посебно изузимају меди-
    цинске случајеве због комплексности
    и то
    уносе у закон или у судску праксу.
    Међутим,
    како код нас судска пракса
    формално није
    извор права, а осим тога, подложна
    је проме-
    нама, па чак и драматичним
    заокретима, ми-
    шљења смо да члан
    154. ЗОО-а свакако мора
    да остане део нашег правног система.
    Наш правни систем је овим решењем
    праксе
    додано отежао положај страни која
    у оваквим парницама представља
    угрожену
    страну – пацијента.
    Не само да је пацијент
    здравствено оштећен, већ му се додаје и енор-
    ман терет доказивања, који он, као медицин-
    ски лаик, тешко
    може да поднесе.
    Судска пракса
    Извод из првостепене одлуке:
    „Тужилац је лечен код друготужене бол-
    нице, амбулантно
    га је водила првотужена
    – лекар офтамолог
    од 2006. године, дијагностикована
    му је cataracta senilis inscipiens.
    Тужилац је примљен код друготуженог због
    пада вида десног ока, а ради оперативног ле-
    чења, па је дана 9. 4. 2008. године извршена
    43
    ГРАЂАНСКО ПРАВО LEGE ARTIS ● ЈАНУАР 2020.
    операција у локалној анестезији од стране
    првотужене. Дана 10. 4. 2008. године тужи-
    лац је отпуштен кући. Тужилац је пре опера-
    тивног захвата упознат са врстом обољења
    и предочена му је неопходност
    операције.
    Пре операције потписао је писмено у којем
    је констатовано да је упознат са последицама
    уколико се операција не изврши и са могућим
    компликацијама које носи оперативни захват,
    а наведено обавештење написала је првоту-
    жена као ординирајући лекар и тужилац као
    пацијент.
    Код тужиоца се након операције
    појавило пецкање
    и гребање, што је предочио
    првотуженој на контролним
    прегледима, па
    му је она предочила да се померила ножица
    сочива, али да је оптички
    део остао у централно
    постављеном
    месту и да није ометао
    оштрину вида и није препоручила нову опе-
    рацију, већ је предложила да се овакво поме-
    рање коригује ношењем наочара. Утврђено
    је да се оваква компликација није могла из-
    бећи и да на такву компликацију лекар који
    предузима захват мора да рачуна. Такође је
    утврђено да је тужилац након операције код
    друготуженог долазио на заказане прегледе
    код првотужене, али и на прегледе на ВМА,
    Специјалну болницу за офтамологију
    X и Y,
    да је у извештајима ВМА и Специјалне бол-
    нице за офтамологију
    X констатовано да је
    над тужиоцем извршена операција катарак-
    те десног ока, али да имплант
    није потребно
    експлантирати
    нити реинплантирати,
    као и
    да постоји ризик од поновне хируршке
    интервенције.
    У Специјалну болницу Y тужи-
    лац је примљен дана 30. 10. 2008. године ради
    експлантације
    дислоцираног задњекоморног
    сочива и уградње новог сочива на десном
    оку, а током операције постављено
    је ново
    задње коморно сочиво. Даље је утврђено да
    је правоснажном
    одлуком Судског већа Пр-
    востепеног суда части Регионалне лекарске
    коморе Београда од 28. 10. 2010. године пр-
    вотужена оглашена кривом јер је у својству
    лекара специјалисте офтамолога,
    који је извр-
    шио операцију катаракте на десном оку тужи-
    оца … , учинила лаку повреду професионалне
    части и угледа члана
    Коморе и изречена јој
    је дисциплинска мера опомене. Ова повреда
    огледа се у пропусту у вођењу медицинске
    документације
    будући да се у медицинској
    документацији
    и отпусној листи води „без
    компликација”, иако се из касније документације
    види да је дошло до компликација, да
    је операција изведена другом методом, а не
    методом из списа, па зато ни резултати опе-
    рације нису били очекивани. О томе није оба-
    вестила пацијента
    нити са њим сарађивала
    после операције ради отклањања
    нежељеног
    постоперативног стања. Такође је утврђено да
    није постојао други начин за извођење захва-
    та који је над тужиоцем изведен од онога који
    је коришћен и који је првотужена урадила у
    складу са правилима струке, а такође је исти
    индикован проблемима које је тужилац имао.
    Ценећи истакнути
    приговор недостатка
    пасивне легитимације на страни првотужене,
    суд је нашао да је исти неоснован
    с обзиром
    на то да за штету насталу медицинском интервенцијом
    одговара како медицинска уста-
    нова у оквиру које је обављена
    интервенција
    тако и лекар који је интервенцију
    предузео по
    принципу одговорности на основу кривице
    …, а све у смислу чланова
    170. и 171. Закона о
    облигационим односима.
    […] Суд је нашао да је тужбени захтев
    неоснован.
    Наиме, у току поступка није утвр-
    ђено да је до штете код тужиоца дошло услед
    лекарске грешке,
    односно
    поступањем туже-
    ног противно правилима струке приликом
    изведене медицинске интервенције,
    одн.
    опе-
    рације. Такође, у току поступка није утврђе-
    но ни да је штета за пацијента
    настала тиме
    што је у току интервенције
    изведене на кли-
    ници друготуженог дошло до компликације
    која представља
    уобичајени ризик приликом
    овакве врсте захвата. Такође није утврђено
    постојање штете код тужиоца у погледу ума-
    њења ОЖА, претрпљеног бола и претрпљеног
    страха, као ни узрочно-
    последичне
    везе изме-
    ђу поступања односно
    непоступања тужених
    и штете коју је тужилац евентуално
    претр-
    пео. Суд је нашао да је терет доказивања свих
    претходно
    наведених чињеница на тужиоцу,
    осим чињенице да је дао информисани при-
    станак, а он суду, у смислу члана
    223. ЗПА-а,
    није пружио нити предложио доказе на све
    ове околности. Тужилац такође није пружио
    доказ на околност колико је платио другу
    операцију изведену у Специјалној болници
    Y, нити доказ на околност колико би зарадио
    44
    LEGE ARTIS ● ПРОПИСИ У ПРАКСИ ГРАЂАНСКО ПРАВО
    на градилишту у Русији у периоду на који се
    односи
    ова тужба. Осим тога, тужилац који
    има пуномоћника из редова адвоката у току
    поступка никада није одредио временски пе-
    риод за који тражи накнаду
    штете у виду из-
    губљене зараде.
    Приликом доношења овакве одлуке суд
    је ценио чињеницу да је против првотужене
    пред Судом части Регионалне лекарске комо-
    ре Београда због интервенције
    коју је обавила
    над тужиоцем вођен дисциплински поступак,
    у коме је иста проглашена одговорном за лаку
    повреду професионалне дужности.
    С обзиром
    на то да ова одлука не може да представља
    до-
    каз да је оваквом повредом тужилац претрпео
    неку штету, тужилац је морао да пружи или
    предложи доказе на ову околност, што он до
    дана закључења главне расправе, као ни његов
    пуномоћник из реда адвоката до дана закључе-
    ња главне расправе нису учинили.
    Суд је ценио и наводе тужених да је ту-
    жилац информисан о свим ризицима интервенције
    која је над њим била изведена, али
    је нашао да су исти неосновани,
    с обзиром на
    то да у току поступка тужени нису предло-
    жили нити пружили доказе да су тужиоца
    писмено или усмено обавестили о овим ри-
    зицима, иако је на њима био терет доказива-
    ња ове чињенице. Писмено које се налази у
    историји болести тужиоца, која је вођена на
    клиници друготуженог, које је потписано од
    стране тужиоца и првотужене, не може се
    сматрати доказом да је тужилац дао инфор-
    мисани пристанак, с обзиром на то да ово
    писмено не садржи ближе побројане ризике
    конкретног захвата на оку који је код тужи-
    оца изведен, а друге доказе у овом смислу
    тужени нису предложили” (Пресуда Првог
    основног суда у Београду П. бр. 14701/2010
    од 20. 9. 2012. године).
    Ова пресуда потврђена је Пресудом Апела-
    ционог Суда у Београду Гж. бр. 8848/10 од 22.
    5. 2013. године, са следећим образложењем:
    „Неосновани
    су наводи жалбе тужиоца да
    из изведених доказа и медицинске документације
    произлази да су тужени одговорни за
    штету коју је тужилац претрпео након опе-
    рације коју је обавила тужена. Ово из разлога
    што би евентуално
    учињена стручна
    лекарска
    грешка
    могла бити утврђена само на основу
    судско-медицинског вештачења (нагласио ау-
    тор), а посебно имајући у виду да из изведених
    доказа није утврђено да је друготужена учи-
    нила стручну
    грешку
    у смислу одредбе члана
    197. став 4. Закона о здравственом осигура-
    њу. Оно што произлази из изведених доказа
    је да је тужена као доктор првотуженог … при
    операцији катаракте тужиоца учинила лаку
    повреду професионалне дужности
    и угледа
    члана
    Коморе. Због тога јој је изречена дисци-
    плинска мера опомене одлуком Суда части
    од 28. 10. 2010. године, из које произлази да
    се повреда професионалне дужности
    огледа
    у томе што је овде тужена … , специјалиста
    офтамологије,
    након операције катаракте на
    оку тужиоца попунила медицинску документацију
    у отпусној листи „без компликација”
    иако је по каснијим налазима утврђено да
    је у току операције дошло до компликације,
    да је операција изведена другом методом, а
    не методом описаном у списима, па зато ни
    резултати операције нису били очекивани, о
    чему није обавестила пацијента
    нити са њим
    сарађивала после операције ради отклањања
    нежељеног постоперативног стања. Дакле,
    осим чињенице да тужена није у лекарским
    списима унела чињеницу да је дошло до ком-
    пликације приликом операције, као и да о
    томе није ни обавестила пацијента,
    због чега
    је учинила лаку повреду професионалне дужности
    и угледа члана
    Лекарске коморе Ср-
    бије, није утврђена узрочно-
    последична
    веза
    између наведене операције коју је изврши-
    ла тужена и штете настале у вези са тим на
    страни тужиоца, јер тужилац није предложио
    судско-медицинско вештачење на ову окол-
    ност. Осим тога, тужилац није ни доказао да
    је претрпео видове штете за које тражи накнаду,
    што је опет једино могло да буде утврђе-
    но стручним
    налазом и мишљењем вештака,
    што такође није извршено, а на тужиоцу је
    терет доказивања сходно
    одредби члана
    223.
    ЗПП-а. Самим тим без утицаја су наводи жал-
    бе тужиоца да је суд требало да му досуди накнаду
    материјалне штете јер га је операција у
    болници Y коштала 1.600 евра, као и накнаду
    штете на име изгубљене зараде.”
    Из ових одлука јасно је да су судови стали
    на становиште да терет доказивања лекар-
    ске грешке
    у ужем смислу, тј. чињенице да је
    45
    ГРАЂАНСКО ПРАВО LEGE ARTIS ● ЈАНУАР 2020.
    штета за тужиоца настала поступањем меди-
    цинског радника
    противно правилима струке
    лежи на тужиоцу.
    ВЕШТАЧЕЊЕ
    У Закону о парничном
    поступку доказно
    средство вештачењем предвиђено је за оне си-
    туације када је за утврђивање или разјашњење
    неке чињенице потребно стручно
    знање којим
    суд не располаже. Потребно је скренути па-
    жњу на чињеницу да су у највећем броју слу-
    чајева и саме странке у поступку, поготово
    тужиоци у споровима који се воде због грешке
    у медицини, такође без стручног
    знања које
    је потребно за утврђивање и разјашњење чи-
    њенице која је предмет
    доказивања. Поменута
    околност веома је важна
    за правилно и потпу-
    но сагледавање положаја и значаја вештака у
    поступку, с обзиром на то да је начелом дис-
    позиције странкама поверен избор доказног
    средстава, при чему одговорност за доношење
    правичне
    одлуке и даље остаје на суду.
    Закон о парничном
    поступку (даље: ЗПП)
    прописује да ће суд извести доказ вештаче-
    њем ако је ради утврђивања или разјашње-
    ња неке чињенице потребно стручно
    знање
    којим суд не располаже. Када се утврђују чи-
    њенице из области медицинске науке и праксе,
    ради се о судско-медицинском вештачењу
    које обављају
    лекари или медицинске уста-
    нове, по правилу са списка судских
    вештака
    регистрованих за послове вештачења. Одред-
    бом члана
    260. ст. 1. ЗПП-а прописано је да
    вештачење, као доказно средство, предлажу
    странке, а тај предлог мора да садржи предлог
    предмета
    вештачења и личност
    вештака. По
    предлогу странака суд одређује вештачење
    посебним решењем, које садржи пре свега
    личност
    и задатак вештака. Суд само може
    да прихвати и одбије задатак вештака који
    предложе странке, а не може да га мења и
    дорађује, што такође може да представља
    тешкоћу
    у поступку утврђивања чињеничног
    стања јер странке и њихови пуномоћни-
    ци, као медицински лаици, ове задатке
    могу
    погрешно
    или непотпуно да поставе. За суд
    је посебно важно
    да вештачење повере суд-
    ском вештаку медицинске струке одређене
    специјалности који је медицински надлежан
    да се изјашњава о одређеној врсти обољења
    или повреде. Подједнако
    је важно
    и правилно
    постављање
    задатка
    вештачења, па се стран-
    ке у пракси
    веома често користе могућношћу
    да, пре него што ставе предлог за извођење
    доказа вештачењем, па чак и пре покретања
    парничног
    поступка, консултују вештаке или
    прибаве тзв. контролни
    налаз и мишљење,
    како би се определили да ли да поднесу
    ту-
    жбу. У поступку често долази до неслагања
    око личности
    вештака, па се дешава да се они
    одређују без могућности претходне
    консул-
    тације с медицинским
    стручњацима. Зато је
    обавеза судских
    вештака да налаз и мишљење
    израде у складу с правилима струке, а када
    нађу да је то неопходно,
    да напомену, односно
    обавесте суд и странке да вештачење
    треба поверити вештаку друге специјално-
    сти, односно
    да укажу на то да, с обзиром на
    постављени
    предмет
    вештачења, није могуће
    потпуно утврђивање медицинских
    чињеница
    релевантних
    за конкретни случај.
    Судови по предлогу странке најчешће
    одређују вештачење преко вештака медицин-
    ске струке као појединца. У случају да друга
    страна оспори дати налаз и мишљење, након
    саслушања истог на околност примедби, суд
    на предлог те странке одређује извођење до-
    каза вештачењем преко одређене комисије
    вештака или Судско-медицинског одбора
    Медицинског факултета. У одређеном бро-
    ју случајева приметно је да тужилац одмах
    у
    тужби предлаже извођење доказа вештаче-
    њем преко комисије вештака или Судско-ме-
    дицинског одбора Медицинског факултета
    (Београд, Ниш, Нови Сад или Крагујевац).
    Суд у таквим случајевима одлучује о предлогу
    у оквиру стављеног
    опредељеног предлога за
    извођење доказа вештачењем.
    Обавеза је вештака да налаз дâ у складу с
    правилима струке, објективно и непристра-
    сно, уз пуну свест о томе да је позван да раз-
    јасни медицинске чињенице које су правно
    релевантне,
    а о којима ни суд нити странке
    немају потребна стручна
    знања. На овом месту
    врло је важно
    указати и на то да правилан при-
    ступ подразумева сагледавање свих медицинских
    чињеница посебно, али и у међусобној
    повезаности. Осим тога, вештачење које суд
    може да узме као подлогу свом чињеничном
    46
    LEGE ARTIS ● ПРОПИСИ У ПРАКСИ ГРАЂАНСКО ПРАВО
    утврђењу подразумева да вештак језиком
    обичног
    човека приступи излагању тих чиње-
    ница, као и закључка о њиховој повезаности и
    значају. У пракси
    је правило да суд и странке
    које су медицински лаици немају довољно зна-
    ња о медицинским
    чињеницама, чак ни на том
    нивоу да би на прави начин могли да форму-
    лишу питања која постављају
    вештаку. То што
    суд и странке, односно
    њихови пуномоћници
    не познају медицину, не значи да и вештаци
    треба да одустану од разјашњавања на темељу
    чега је њихово мишљење засновано. Тим пре
    што сврха учешћа медицинских
    стручњака у
    судском поступку јесте и мора бити разјашње-
    ње медицинских
    термина на начин разумљив
    немедицинској јавности, као и објашњење ме-
    ђусобног утицаја одређених медицинских
    чи-
    њеница у неком животном односу.
    Данас медицина није сасвим непозната
    немедицинској јавности кроз литературу,
    медије и слично.
    Такође, предмети
    одређене
    врсте у пракси
    судова се понављају,
    сходно
    чему и суд и странке, односно
    њихови пуно-
    моћници стичу одређени круг информација
    из медицинске струке уз помоћ којих лакше
    и вештије учествују у испитивању одређених
    медицинских
    чињеница и у другим поступ-
    цима. Такође, захваљујући вештацима који су
    свесни да медицинску терминологију и знања
    морају да прилагоде тако да их разумеју и суд
    и други учесници у поступку који немају ме-
    дицинска знања, долази до бољег разумевања
    чињеница које се утврде медицинским
    вешта-
    чењем. Овакав међуутицај доводи до тога да
    се чињенично
    стање брже и квалитетније
    утврђује и скраћује време потребно за вођење
    ове врсте парница, што даље води повећању
    ефикасности у овој врсти спорова, али и до
    квалитетније заштите угрожених или повре-
    ђених права грађана.
    Судско-медицински вештаци треба да
    посвете пуну пажњу свим медицинским
    по-
    дацима у списима, без обзира на то од ког до-
    казног средства они потичу, чак и онда када
    се налазе изван медицинске документације
    (искази сведока, странака, друге исправе).
    У том смислу постоји и одређени степен од-
    говорности суда и странака да, користећи се
    процесним овлашћењима која им стоје на
    располагању, усмере вештаке да дају одговоре
    на сва потенцијално спорна питања, чак и ако
    их вештаци у конкретном случају не сматрају
    релевантним
    са аспекта њихове струке, како
    ниједна
    важна
    чињеница не би остала нера-
    зјашњена.
    ОБАВЕЗА ЧУВАЊА ЛЕКАРСКЕ ТАЈНЕ
    (члан 12. Закона о здравственој заштити –
    „Службени гласник РС”, бр. 17/92 … 48/94)
    Лекар може само изузетно, на захтев
    чла-
    нова уже породице, да им саопшти
    податке
    о
    здравственом стању болесника.
    Из образложења:
    Сазнање здравствених радника
    туженог
    о ХИВ статусу Д. С. представља
    професи-
    оналну тајну у смислу чл. 12. став 2. Закона
    о здравственој заштити, па с обзиром на то
    да од самог пацијента
    нису били ослобођени
    чувања тајне о његовом здравственом стању,
    то су правилно поступили (у складу са чл. 12.
    став 1. овог закона) када тужиљи нису саопштили
    податак о ХИВ статусу њеног супруга.
    У конкретном случају нису били испуњени
    услови ни за изузетно саопштавање
    подата-
    ка о здравственом стању болесника тужиљи,
    као ужем члану
    породице (применом става 5.
    истог члана),
    с обзиром на то да тужиља ни
    у једном
    моменту
    није упутила захтев
    лека-
    рима туженог који су лечили њеног супруга
    да је обавесте о његовом здравственом стању,
    нити је на било који други начин учествовала
    или се обавештавала о току његовог лечења и
    о евентуалном
    исходу
    болести.
    Стога Врховни касациони суд налази да су
    лекари туженог поступали на законит начин
    (у складу са наведеном законском одредбом)
    када нису обавестили тужиљу о здравственом
    стању њеног супруга, па би управо супрот-
    ним понашањем (саопштавањем
    ове чиње-
    нице тужиљи) повредили правило о чувању
    професионалне тајне о здравственом стању
    пацијента,
    имајући у виду изостанак захтева
    тужиље за саопштавање
    података о здрав-
    ственом стању њеног супруга током целог
    периода лечења, а посебно његово изричито
    противљење
    да се о томе обавесте чланови
    његове породице, коју чини и тужиља.
    (Пресуда Врховног касационог суда Рев.
    бр. 101/12 од 21. 11. 2012. године)
    47
    ГРАЂАНСКО ПРАВО LEGE ARTIS ● ЈАНУАР 2020.
    ПРАКСА
    ЕВРОПСКОГ
    СУДА ЗА
    ЉУДСКА ПРАВА
    У ранијој пракси
    Европског
    суда за људ-
    ска права (ЕСЉП) предмети
    који су се тицали
    „лекарске грешке”
    били су ретки
    и појединачни.
    Тек у последњој деценији приметан је већи
    број случајева који за предмет
    имају наведену
    правну заштиту.
    У почетку
    су се готово сви случајеви тицали
    повреде чланова
    2. и 6. Европске
    конвенције
    за заштиту људских
    права и фундаменталних
    слобода (даље: ЕКЗЉП) у погледу дужине
    трајања поступака. Као и у нашој земљи, и у
    осталим земљама ово су поступци који тра-
    ју дуже од просека, иако се баве основним
    фундаменталним
    вредностима
    човека – за-
    штитом живота и здравља
    грађана. Управо
    због диспропорције важности
    тражене судске
    заштите и непримерене дужине трајања по-
    ступака од више година и деценија, Европски
    суд за људска права налазио је готово у свим
    предметима
    повреду Конвенције и утврђи-
    вао одговорност државе због дужине трајања
    ових поступака, па је налагао успостављање
    делотворног и независног судског система у
    заштити ових људских
    права.
    У новијој пракси
    Суда за људска права
    одлуке се односе
    на заштиту из члана
    2 (Пра-
    во на живот) и заштиту коју пружа члан
    3
    (забрана мучења, забрана понижавајућег по-
    ступака и забрана нечовечног
    поступања),
    као и на заштиту из члана
    8. ЕКЗЉП (право
    на поштовање приватног живота).
    Кроз бројне судске одлуке ЕСЉП заузет је
    став да чињење или нечињење здравствене
    установе и надлежних
    у области здравствене
    заштите може бити преиспитано и са стано-
    вишта њихове одговорности на основу члана
    2. ЕКЗЉП, али и обавезе државе да обезбеди
    ефикасан судски систем ради утврђивања
    одговорности здравствене установе према
    оштећеном. Заштита права на живот подра-
    зумева и одређене обавезе државе у систему
    здравствене заштите.
    У последњој деценији установљена
    је зна-
    чајнија судска пракса
    ЕСЉП према којој су
    државе обавезане да пруже заштиту пацијенту
    у медицинском окружењу (обавеза пошто-
    вања материјалног аспекта права на живот
    – непружање заштите физичком здрављу
    пацијента
    ускраћивањем или неадекватним
    пружањем медицинске заштите). Такође,
    пракса
    показује да је у одређеним случајеви-
    ма пружена заштита права на правично
    су-
    ђење и са процесног аспекта чланова
    2. и 6.
    Конвенције, и то због утврђеног пропуста у
    вођењу кривичних
    или парничних
    поступака
    или дужине трајања истих. Оно што је новина
    у одлукама ЕКЗЉП јесте да се у неким одлука-
    ма Суд бавио и питањем адекватности изречене
    мере у односу
    на штетну последицу. Тако
    је у случају Ојал против Турске утврђено од
    стране домаћих судова да је подносилац
    пред-
    ставке као беба био заражен ХИВ вирусом за
    време добијања трансфузије крви у болници,
    за шта је утврђена одговорност здравствене
    установе. Њему су домаћи судови досуди-
    ли адекватну накнаду
    нематеријалне штете.
    Међутим, ЕСЖП је наложио Турској обавезу
    доживотног плаћања медицинске неге подносиоцу
    представке као тинејџеру, сматрају-
    ћи да утврђивање одговорности здравственог
    радника
    и накнада
    нематеријалне штете нису
    адекватно правно средство за отклањање
    штетних последица.
    У предмету
    Шилих против Словеније
    (пресуда од 9. 4. 2009. године по представци
    број 71463/01) син подноситеља
    представке
    умро је у болници услед давања лекова (дексаметазон
    и синопен) на које је био алерги-
    чан. Домаћи судови су утврдили да докторка
    није могла да предвиди реакцију сина подносиоца
    представке на лекове који су му дати
    и да је она, као и особље болнице, поступала
    у складу с прописаним стандардима лечења.
    Парнични
    поступак је вођен дванаест година,
    а поступак пред Уставним судом Словеније
    још увек је у току. ЕСЉП је нашао повреду
    члана
    2. Конвенције јер начин на који је гра-
    ђански поступак вођен (нпр. промењено је
    шест различитих судија), као и то што још
    увек није био окончан, и након дванаест го-
    дина, не може да се оцени као делотворно, а
    самим тим ни задовољавајуће у смислу про-
    цесних обавеза из члана
    2. ЕКЗЉП. Процесна
    обавеза по основу члана
    2. захтева
    од држава
    да успоставе делотворан и независтан судски
    систем како би могао да се утврди узрок смр-
    ти пацијената о којима води рачуна медицин-
    48
    LEGE ARTIS ● ПРОПИСИ У ПРАКСИ ГРАЂАНСКО ПРАВО
    ска струка, било у јавном било у приватном
    сектору, као и да би се одговорна лица позва-
    ла на одговорност.
    У предмету
    Елберте против Летоније
    (Представка бр. 61243/08) донета је пресуда
    13. јануара 2015. године, у којој је утврђено
    кршење члана
    8. Европске
    конвенције за за-
    штиту људских
    права. Према утврђеном,
    супруг подноситељке
    представке изгубио је
    живот у саобраћајној незгоди. Он је довезен
    у здравствену установу у којој му је лекар од-
    странио ткиво
    са тела укупне
    површине 10
    cm х 10 cm, и то са спољашњег слоја можда-
    них опни
    (dura mater). Супруг подноситељке
    представке имао је пасош о пристанку на до-
    нирање ћелија или ткива,
    али у истом пасошу
    господин Елберте није дао пристанак о дони-
    рању ове врсте свог ткива
    након смрти. Подноситељка
    представке је била у другом стању
    са другим дететом, а за наведено је сазнала
    тек две године касније, када јој је полиција
    саопштила
    да се води кривични
    поступак
    поводом наведеног догађаја (неовлашћеног
    узимања ткива).
    Европски
    суд је у наведеном
    предмету
    закључио да задирање у право подноситељке
    представке на поштовање њеног
    приватног живота није у складу са законом
    у смислу члана
    8. став 2. Конвенције и да је
    дошло до повреде члана
    8. ЕКЗЉП.
    ЗАКЉУЧАК
    У нашој пракси
    прилично
    су ретки
    слу-
    чајеви усвајања тужбеног захтева
    за накнаду
    штете због лекарске грешке
    у ужем смислу.
    Наиме, у овим поступцима, због тога што суд
    не располаже стручним
    знањима, неопходно
    је извести доказ вештачењем, преко вештака
    који су по струци лекари, на околност пропу-
    ста лекара и узрочно-
    последичне
    везе између
    овог пропуста и настале штете. Ангажовани
    вештаци веома често дају суду веома нео-
    дређене и негативне одговоре, што би могло
    да се избегне,
    како то предлажу стручњаци,
    специјализацијом судија и осталих учесника
    у поступку за медицинско право.
    Мора се приметити да је терет доказивања
    у парницама за накнаду
    штете због лекарске
    грешке
    превасходно
    на оштећенима, што их
    доводи у неповољнији процесни, па и мате-
    ријални положај, с обзиром на то да морају
    да сносе трошкове
    вештачења које је главно
    доказно средство у овим поступцима.
    Такође се може закључити да постоји по-
    треба да здравствене установе праву пацијента
    на информисани пристанак приступе
    много
    озбиљније него што су то до сада чи-
    ниле, не само да би се тиме избегле бројне
    парнице које се пред нашим судовима по
    овом основу воде, већ и због самог значаја
    овог права прокламованог чланом
    11. Закона
    о правима пацијената.
    ИНГ-ПРО организује скупове, савето-
    вања, семинаре и обуке с правном и фи-
    нансијском тематиком, представљајући
    прописе који су не само актуелни већ су
    и у најширој примени у оквиру законо-
    давства Републике Србије. Овакав вид
    организације постао је неизбежан начин
    упознавања с бројним недоумицама и
    проблемима у пракси, али и пут ка њи-
    ховом бржем и успешнијем превазила-
    жењу како би се омогућила сврсисходна
    примена прописа.
    Предавачи су врсни и посвећени
    стручњаци који настоје да подстакну
    учеснике на промишљање најделотвор-
    нијег начина за превазилажење немалих
    проблема и повећање ефикасности из
    области које су тема саветовања.
    Саветовања се одржавају у пријатном
    амбијенту, у технички потпуно опремље-
    ним салама, са паузама за кафу и ручак.
    На нашим интернет странама www.
    propisi.net, www.legeartis.rs и www.
    poslovnisavetnik.net увек се можете ин-
    формисати о актуелним саветовањима
    и, уколико сте заинтересовани, попуни-
    ти електронску пријаву.
    ИНГ-ПРО САВЕТОВАЊА
    За претплату и друге информације пишите нам на:
    office@ingpro.rs или нас позовите на:
    011/2836-820, 2836-821, 2836-822.
  • Медицинско право кроз судску праксу

    Медицинско право представља посебну дисциплину одштетног права, чијим је изворима, али и судској пракси која је изнедрила одређена правила посвећен текст и у овом, а и у следећем броју часописа.

     

    Медицинско право у нашем систему представља релативно нову правну и научну дисциплину којој су дуго одрицане самосталност и неопходност постојања. Низ година вођене су полемике у вези са тим да ли ова област може да се сматра самосталном у праву или мора да се сврста у облигационо право с обзиром на то да се углавном бави накнадом штете и одговорношћу. Тачније, да ли разлике између ове врсте спорова и правила која у њима важе и општег одштетног права, као и бројност ових спорова, завређују да медицинско право буде изучавано и третирано као посебна дисциплина у теорији и пракси.

    Грађанскоправна заштита кроз институт накнаде штете настале због лекарске грешке представља ефикасан начин правне заштите од пропуста медицинских радника. Ово је практично једини начин да лица за која је штета настала услед оваквих пропуста добију примерену материјалну сатисфакцију, коју кривични поступци који се воде против лекара не могу да им пруже.

    Данас се може рећи да код нас нема дилеме да се ради о посебној дисциплини одштетног права, али и да се она, као таква, изучава и на правним факултетима. Што сe тиче судске заштите, упркос све већој бројности наведених спорова, још увек не постоје специјализована већа нити специјализација судија за поступање у овој врсти парница, али се може рећи да је потреба за посебном систематизацијом поменутих парница и одлука које су у њима донете уочена и у судској пракси, кроз општу номенклатуру коју је прописао Врховни касациони суд. Такође, пракса је изнедрила одређена правила која ће бити размотрена у овом тексту.

    Поређења ради, у земљама ЕУ медицинско право већ деценијама представља посебну научну дисциплину, судска пракса је изузетно богaта, а постоји и специјализација судија за поступање у овој врсти парница. Аутори сматрају да је у овој области свакако потребна едукација и специјализација судија, али и осталих учесника у поступку, а у наставку текста наводи разлоге за овакав став.

     

    ИЗВОРИ МЕДИЦИНСКОГ ПРАВА

     

    Изворе медицинског права чине међународни уговори и конвенције које је наша земља потписала и ратификовала, као и Устав Републике Србије, закони и подзаконски акти, али и такозвано меко право (soft law), које чине кодификована правила стручног поступања у одређеној медицинској области. Овде се, наравно, поставља и питање значаја судске праксе као извора медицинског права.

    Устав Републике Србије у члану 194. успоставља хијерархију домаћих и међународних општих правних аката, па тако прописује да је Устав највиши правни акт Републике Србије са којим сви закони и други општи акти донети у Републици Србији морају бити сагласни: „Потврђени међународни уговори и општеприхваћена правила међународног права део су правног поретка Републике Србије. Потврђени међународни уговори не смеју бити у супротности са Уставом. Закони и други општи акти донети у Републици Србији не смеју бити у супротности са потврђеним међународним уговорима и општеприхваћеним правилима међународног права.” Чланом 195. Устава прописано је да сви подзаконски општи акти Републике Србије, општи акти организација којима су поверена јавна овлашћења, политичких странака, синдиката и удружења грађана и колективни уговори морају бити сагласни закону: „Статути, одлуке и сви други општи акти аутономних покрајина и јединица локалне самоуправе морају бити сагласни са законом. Сви општи акти аутономних покрајина и јединица локалне самоуправе морају бити сагласни њиховим статутима.” Овако успостављена хијерархија правних аката примењује се наравно и на изворе медицинског права.

    Устав представља извор медицинског права кроз прокламацију људских права садржаних у глави II. Ова права могу да се поделе у две групе: једну која непосредно прокламује право на здравствену заштиту и другу коју чине људска права која се посредно штите и кроз медицинско право.

    Право на здравствену заштиту гарантовано је чланом 68. Устава, па се наводи да свако има право на заштиту свог физичког и психичког здравља. Такође, посебно се штите одређене групе становништва, као што су деца, труднице, мајке током породиљског одсуства, самохрани родитељи са децом до седме године и стари. Све ове категорије лица остварују здравствену заштиту из јавних прихода, ако је не остварују на други начин у складу са законом. Најзад, прописано је да се здравствено осигурање, здравствена заштита и оснивање здравствених фондова уређују законом.

    У другу групу људских права која представљају објекат заштите у медицинском праву спадају достојанство и слободан развој личности (чл. 23), као и право на живот (чл. 24), којим се, осим прокламације неприкосновености живота, забрањује клонирање људских бића. У ову групу права спадају и неповредивост физичког и психичког интегритета (физички и психички интегритет је неповредив, па нико не може бити изложен мучењу, нечовечном или понижавајућем поступању или кажњавању, нити подвргнут медицинским или научним огледима без свог слободно датог пристанка – члан 25. Устава РС).

    Објекат заштите медицинског права јесте и право на заштиту података о личности, па је тако чл. 42. Устава зајемчена заштита података о личности, а прикупљање, држање, обрада и коришћење података о личности уређују се законом. Такође, забрањена је и кажњива употреба података о личности изван сврхе за коју су прикупљени, у складу са законом, осим за потребе вођења кривичног поступка или заштите безбедности Републике Србије на начин предвиђен законом. Најзад, свако има право да буде обавештен о прикупљеним подацима о својој личности у складу са законом, као и право на судску заштиту због њихове злоупотребе. Ово је од посебног значаја за медицинско и здравствено право због количине и врсте података о личности и здравственом стању грађана који се прикупљају за потребе вођења медицинске документације.

    Још једно значајно право које припада другој групи права која спадају у корпус заштићен и медицинским правом јесте право на обавештеност (чл. 51. Устава), које се посебно кроз институт пристанка пацијента на основу правилно дате информације о медицинској мери која се над њим предузима детаљније разрађује у Закону о правима пацијената.

    Уставом загарантована је и слобода одлучивања о рађању и право на здраву животну средину, што су такође права која су предмет заштите медицинског права (чл. 63. и 74. Устава). Битно је напоменути да се сва ова права и слободе детаљно уређују законима и подзаконским актима, а предмет су заштите и на међународном нивоу кроз бројне конвенције које је наша земља потписала.

    Што се међународних уговора тиче, мора се посебно нагласити значај следећих аката:

    – Међународног пакта о грађанским и политичким правима који у члану 6. каже: „Свако људско биће има припадајуће право на живот. Ово право је заштићено законом. Нико не може бити самовољно лишен живота;

    – Универзалне декларације о људским правима и Повеље Европске Уније о фундаменталним правима, које регулишу забрану тортуре и нехуманог или понижавајућег поступања или кажњавања, што је у суштини усмерено ка одржању и очувању живота;

    – Женевске декларације, у којој је наведено да ће лекар сачувати највише поштовање према људском животу од његовог почетка, чак и под претњом, као и да неће користити своје медицинско знање против закона човечности;

    – Међународног кодекса медицинске етике, који, као прву, наводи дужност лекара да увек има на уму обавезу да сачува људски живот;

    – Токијске декларације, Правила у време оружаног сукоба и Резолуције 37/194, које су у целини усмерене на очување и заштиту човековог живота од тортуре, суровог, нехуманог, или понижавајућег поступања, а истичу да је примарни задатак медицинске професије да очува здравље и сачува живот, чак и под претњом, као и да своје медицинско знање не користи противно законима хуманости;

    – Европске Повеље о пацијентовим правима, у којој се наводи четрнаест пацијентових права која треба штитити;

    – члана 3. Конвенције Европског савета о људским правима у области биомедицине, који се бави недискриминацијом у области медицине и прописује да „водећи рачуна о медицинским захтевима и расположивим ресурсима, уговорне стране предузеће подесне мере које имају за циљ да унутар њиховог правног система омогуће једнак приступ здравственим услугама одговарајућег квалитета;

    – Лисабонске декларације у оквиру првог принципа – право на квалитетно медицинско збрињавање, која посебно обрађује проблем недискриминације: „У условима где избор мора да буде начињен између потенцијалних пацијената за одређено лечење које је ограничено доступно, сви овакви пацијенти имају право на праведан поступак селекције за то лечење. Избор се мора базирати на медицинским критеријумима и бити учињен без дискриминације;

    – Декларације о унапређењу пацијентових права у Европи, која садржи готово идентичну одредбу у оквиру „Права на збрињавање и лечење”;

    – Конвенције УН о правима особа са инвалидитетом, која у својим члановима 25. и 26. гарантује особама са инвалидитетом право на здравље, одржавање и рехабилитацију.

    Законска регулатива у области медицинског права врло је богата и може да се примети да је плод повећане легислативне делатности последњих година, настале као последица усаглашавања нашег правног система са правом Европске уније, али и са међународним уговорима које смо као држава потписали.

    Закони који су непосредни извор медицинског права су:

    1) Закон о здравственој заштити („Сл. гласник РС” 25/2019),

    2) Закон о здравственом осигурању („Сл. гласник РС” 25/2019),

    3) Закон о здравственој документацији и евиденцијама у облати здравства („Сл. гласник РС”, бр. 123/2014, 106/2015, 105/2017 и 25/2019 – други закон),

    4) Закон о правима пацијената („Сл. гласник РС” бр. 45/2013 и 25/2019 – други закон),

    5) Закон о коморама здравствених радника („Сл. гласник РС”, бр. 107/2005, 99/2010, 99/2010 и 70/2017 – Одлука УС РС),

    6) Закон о биомедицински потпомогнутој оплодњи („Сл. гласник РС”, бр. 40/2017),

    7) Закон о лековима и медицинским средствима („Сл. гласник РС”, бр. 107/2012),

    8) Закон о поступку прекида трудноће у здравственој установи („Сл. гласник РС”, бр. 101/2005),

    9) Закон о заштити лица са менталним сметњама („Сл. гласник РС” бр. 45/2013),

    10) Закон о санитарном надзору („Сл. гласник РС” 125/2004),

    11) Закон о трансфузијској медицини („Сл. гласник РС”, бр. 40/2017),

    12) Закон о људским ћелијама и ткивима („Сл. гласник РС”, бр. 57/2018),

    13) Закон о пресађивању људских органа („Сл. гласнику РС”, бр. 57/2018),

    14) Закон о заштити становништва од изложености дуванском диму („Сл. гласник РС”, бр. 30/2010),

    15) Закон о заштити становништва од заразних болести („Сл. гласник РС”, бр. 15/2016),

    16) Закон о јавном здрављу („Сл. гласник РС”, бр. 15/2016).

     

    Ако се пође од становишта да је однос лекар–пацијент заправо уговорни однос и да одговорност за штету насталу лекарском грешком има сва обележја грађанске одговорности, онда свакако посебно мора да се нагласи да је Закон о облигационим односима („Сл. лист СФРЈ”, бр. 29/78, 39/85, 45/89 – Одлука УСЈ, 57/89, и „Сл. лист СРЈ”, бр. 31/93) подједнако важан извор медицинског права, као и претходно набројани закони који се непосредно односе на медицинску и здравствену област.

    Готово сви претходно побројани закони, са изузетком Закона о облигационим односима, упућују на потребу доношења подзаконских аката ради своје потпуне непосредне примене. У категорију подзаконских аката свакако спадају уредбе, одлуке, правилници и упутства, али и статути удружења медицинских радника. Сви ови акти заправо су конкретизација уставних и законских, али и одредби међународних конвенција које се тичу медицине и бриге о здрављу становништва. На основу закона Влада Републике Србије доноси Уредбе, које представљају значајан извор медицинског права. Статуте имају Агенција за лекове и медицинска средства Србије, Фармацеутска комора Србије, Комора биохемичара Србије, Комора медицинских сестара и здравствених техничара Србије, Лекарска комора Србије, Стоматолошка комора Србије и Републички фонд за здравствено осигурање.

    Као извор медицинског права значајна су и упутства која се доносе ради поступања у одређеним ситуацијама повећаног здравственог ризика, као што је на пример Упутство за превенцију и сузбијање болничких инфекција изазваних бактеријом clostidium difficile из 2013. године („Сл. гласник РС”, бр. 52/2013).

    Водичи добре клиничке праксе и протоколи представљају правила медицинске струке везана за различите области медицине и поједине болести или стања пацијента. Установљени су као путоказ лекарима и медицинским установама кроз редослед радњи и метода које треба предузети и применити приликом збрињавања пацијента са одређеним здравственим проблемом. Водичи добре клиничке праксе доносе се на нивоу читаве земље, а протоколи на нивоу појединих здравствених установа. Стриктно узето, водичи добре праксе и протоколи не могу да представљају извор медицинског права јер их као такве Устав не познаје. Фактички, као и судска пракса, они то јесу и представљају тзв. меко право, а од изузетног су значаја приликом процене постојања лекарске стручне грешке јер се сматра да водичи представљају медицински стандард. Уколико постоји одступање у поступању лекара од оног предвиђеног водичем, основано може да се сумња да је начињена тзв. лекарска грешка. Они представљају велику помоћ за суд и за вештаке приликом процене одговорности лекара за штету насталу код пацијента.

    Код нас је досад израђено више оваквих водича, а неки од њих су: Водич добре клиничке праксе за бол у грудима, Водич добре клиничке праксе за кардиоваскуларне болести, Водич добре клиничке праксе за малигне болести, Водич добре клиничке праксе за дијабетес, Водич добре клиничке праксе за астму, Водич за дијагностиковање и лечење артеријске хипертензије, Водич за дијагностиковање и лечење депресије, Водич за дијагностиковање и лечење исхемијске болести срца, Водич за дијагностиковање и лечење исхемијског можданог удара, Водич за дијагностиковање и лечење карцинома плућа итд.

     

    СУДСКА ПРАКСА КАО ИЗВОР МЕДИЦИНСКОГ ПРАВА

     

    Да ли је код нас судска пракса извор права уопште, па и медицинског, питање је које се већ дуже време с правом поставља. По слову Устава није, али фактички представља значајан правни извор. Ово је нарочито значајно због тога што попуњава правне празнине које свакако постоје у нашем правном систему у коме је медицинско право у повоју.

    Као поткрепљење овог става, на пример, може се изнети питање основа одговорности за лекарску грешку које није регулисано законом, мада је судска пракса заузела прилично чврст став, видљив у великом броју судских одлука, да се ради о одговорности по основу кривице. Такође, и терет доказивања лекарске грешке дефинисан је судском праксом и у једном делу одступа од опште одредбе о терету доказивања, прописане одредбама Закона о парничном поступку и Закона о облигационим односима.

     

    ЛЕКАРСКА ГРЕШКА – ПОЈАМ И ВРСТЕ

     

    Упоредноправно гледано, закони не дају дефиницију лекарске грешке, али то чини наш Закон о здравственој заштити („Сл. гласник РС” бр. 25/2019), као и раније важећи Закон о здравственој заштити („Сл. гласник РС” бр. 107/2005, 72/2009, 88/2010, 99/2010, 57/2011, 119/2012 и 45/2013). Дефиниција из члана 186. ст. 1. сада важећег закона гласи да се под стручном грешком „подразумева несавесно обављање здравствене делатности у виду занемаривања професионалних дужности у пружању здравствене заштите, непажње или пропуштања, односно непридржавања утврђених правила струке и професионалних вештина у пружању здравствене заштите, које доводи до повреде, оштећења, погоршања здравља или губитка делова тела пацијента.” Овако дата дефиниција је корисна, али се може десити да се стручна грешка састоји и у неком другом поступању или пропуштању које није обухваћено овом дефиницијом, због чега се приликом утврђивања лекарске грешке мора користити теоријска дефиниција која је далеко шира и свеобухватнија.

    Појам лекарске грешке у науци се дуго третирао искључиво као медицински појам, док се данас сматра мешовитим медицинско-правним појмом. Објективирано је становиште да је лекарска грешка сваки поступак лекара у лечењу који је противан правилима струке – contra legem artis, а субјективни елемент узима се у обзир само приликом оцене одговорности лекара за накнаду штете која проистекне из оваквог поступања. За наше право релевантна је дефиниција професора Јакова Радишића, који сматра да је лекарска грешка „свака мера лекара која није у складу са важећим медицинским стандардом”. Ови стандарди морају да се процењују у сваком конкретном случају, с обзиром на то да медицина није у потпуности егзактна наука и у сталном је развоју, па поступање у складу са правилима струке може да се процењује тек у случају настанка штете по пацијента. Оваква грешка може да се јави у свакој фази лечења, у дијагностици, терапији и профилакси.

    Теоријска дефиниција, дакле, лекарском грешком сматра поступање лекара противно правилима струке и то у конкретно време и на конкретном месту, које доводи до штете на пацијенту. Ово значи да одговорност лекара треба да се цени спрам конкретне ситуације и тренутне опремљености, као и просечног знања лекара те специјалности на одређеном географском подручју. Најбитније питање у овој врсти спорова је да ли је штета по пацијента могла да се предвиди или избегне. Ако се утврди да је то било могуће, лекар и медицинска установа одговарају за штету коју пацијент и њему блиска лица претрпе. За постојање грешке неопходна су три услова: да лекар не поступа у складу са важећим медицинским стандардом, да пацијент претрпи штету и да између поступања лекара и штете постоји узрочно-последична веза.

    У стручној јавности постоји и терминолошки спор о овом појму, па се нуде разни називи као што су „лекарска стручна грешка”, „грешка у лечењу”, „грешка у лечењу и третману” и тако даље. Ове разлике нису увек само терминолошке, већ су и садржинске. На пример, термин „грешка у лечењу и третману” не односи се само на поступање противно правилима струке, него обухвата и све радње лекара и помоћног особља од анамнезе, преко дијагнозе и самог третмана, до накнадног медицинског старања о пацијенту (Ј. Радишић, „Одговорност због лекарске грешке”, предавање на семинару „Права пацијената, медицинско право и примена права у пракси” у организацији  УЗЗПП „Ре-акција”, Београд, 25. 10. 2008). Законодавац у Закону о здравственој заштити („Сл. гласник РС”, бр. 25/2019) користи израз „стручна грешка”, док је у пракси, посебно судова, уобичајен термин „лекарска грешка”, који се користи и у овом тексту.

    Штета се огледа у оштећењу здравља, живота и тела пацијента, у повреди права личности и у умањењу његове имовине. Видови нематеријалне штете прописани су чланом 200. Закона о облигационим односима, при чему се она најчешће огледа у мање исплаћеној заради за време боловања и трошковима лечења и набавке медицинских средстава и помагала, а у случају смрти или тешког инвалидитета – у изгубљеном издржавању и трајном умањењу зараде. Понекад може да се потражује и накнада материјалне штете због изгубљене шансе за напредовање у каријери. Узрочно-последична веза заправо значи да је управо пропуст у поступању лекара узроковао штету чија се накнада у парници тражи.

    У погледу дужне пажње медицинара коју морају да покажу приликом лечења пацијената, опште је прихваћен, како у теорији тако и у пракси, став да је то „пажња доброг стручњака” из чл. 18. ст. 2. ЗОО-а, а то је повећана пажња коју лице у вршењу своје професионалне делатности треба да покаже у складу са правилима струке и добрим обичајима. Ово је правни стандард који треба процењивати објективно, па лекар не може да се правда тиме да је поступио у складу са својим највећим знањем и способностима ако је то знање мање од просечног знања лекара са истим степеном стручности и искуства.

    Постоје различите класификације лекарских грешака које полазе од различитих критеријума, па тако могу да се поделе на грубе и лакше, настале чињењем или нечињењем, опште грешке, елементарне, грешке у организацији рада и у информисању (Раковић, М., Раковић, Ђ., „Љекарска грешка и одговорност”, „Правни живот” бр. 9/2009, том I, Београд, 2009, стр. 947). Професор Јаков Радишић наводи да се према стадијуму у медицинском опслуживању пацијента могу разликовати дијагностичке, терапијске и профилактичке грешке, док се све грешке могу поделити на тактичке и техничке.

     

    ЛЕКАРСКА ГРЕШКА У УЖЕМ СМИСЛУ

     

    Под лекарском грешком у ужем смислу у теорији сматра се поступање лекара противно правилима струке, односно противно важећим медицинским стандардима, а односи се на саме медицинске захвате и третмане, што значи да се тиче уско медицинске струке и може да се начини искључиво приликом обављања медицинске делатности у ужем смислу, а не односи се на вођење документације, обавештавање пацијента, прибављање пристанка пацијента и слично. Ову врсту грешке релативно је тешко доказати због правила о терету доказивања која су присутна у нашој пракси, о којима ће касније бити речи.

    Следећи пример из судске праксе можда најбоље објашњава појам лекарске грешке у ужем смислу:

    „У конкретном случају суд је утврдио да је покојна А. заједно са својом мајком дошла у Ургентни центар дана 11. 5. 2002. године због јаких болова у стомаку. Прегледао је др Б. Б., који је одмах упутио у Гинеколошко-акушерску клинику, наводећи само да је абдомен осетљив у нивоу грудног коша, не вршећи преглед нити се консултујући са дежурним гинекологом. А. са мајком одлази у ГАК, где остаје до 20. 5. 2002. године у јаким боловима у малој карлици. Лечена је антибиотском терапијом и имала је акутне психотичне епизоде. У свом исказу тужиља, мајка покојне А., навела је да је А. трпела јаке болове, дијареју, да нико од сестара није хтео да јој помогне, да је имала температуру од 39°, као и да јој нису давали терапију која јој је прописана. Због неконтролисаних болова бацала се по кревету, вриштала, чупала, због чега су је упутили у психијатријску клинику, где су је без прегледа пребацили на Ф одељење и везали. А. је затим пала у кому, дошло је до пуцања трбушне марамице, пребацили су је на инфективну клинику, где је медицинску сестру упутио портир Ургентног центра, па су на инфективној клиници урадили све што је требало, али су само могли да констатују смрт. А. је умрла од сепсе проузроковане пуцањем слепог црева.

    Из доказа приложених у списима, као и из налаза и мишљења Судско-медицинског одбора утврђено је да је пропуст лекара туженог утицао на благовремено постављање дијагнозе и предузимање свих потребних мера лечења. Констатовано је да тријажу у Ургентном центру нису вршили доктори, а требало је, као и да пацијенткиња два дана није посећена од стране доктора, па је било пропуста приликом уписа терапије у температурну листу.

    Судско-медицински одбор констатовао је да је пацијенткиња редовно опсервирана и прегледана и да је постојала комуникација између хирурга и гинеколога, али и шанса да се запаљење цревуљака препозна на време и хируршки интервенише, као и да су радници туженог могли да од 15. 2. до 20. 2. 2002. године дијагностикују запаљење цревуљка или поставе ширу дијагнозу. Само у почетку радило се о атипичној клиничкој слици, међутим, већ у Институту за гинекологију могла је да се утврди и постави дијагноза. У свему имајући у виду изведене доказе у току поступка, по налажењу овог суда тужени Клинички центар одговоран је сходно члановима 170. и 171. у вези са чланом 18. ЗОО-а и чланом 197. Закона о здравственој заштити, јер радници туженог нису пружили пажњу доброг стручњака и нису радили у складу са важећим медицинским стандардом, што је иначе утврђено у ванредном надзору над стручним радом Ургентног центра, Института за гинекологију и акушерство, Института за неуропсихијатријске болести „Др Лазар Лазаревић”, као и Института за инфективне и тропске болести КЦ од 7. 11. 2002. године и решења које је донело Министарство здравља. Из утврђеног чињеничног стања несумњиво произлази да у радњама радника туженог постоје организациони пропусти, пропусти у стручном смислу. Наиме, портир одлучује у којој ће клиници бити збринут пацијент на хоспитализацију, медицинске сестре одлучују да ли ће и када дежурног лекара позвати, а међу лекарима различите специјалности не постоји комуникација која доводи до постављања праве дијагнозе и сразмерно томе до пружања ефикасног лечења.”

    (Пресуда П. бр. 6971/11 од 11. 10. 2011. године Првог основног суда у Београду, потврђена Пресудом Апелационог суда у Београду Гж. бр. 3813/12)

     

    Пример други:

    „У овом случају суд је одбио тужбени захтев тужиље да јој се досуди накнада нематеријалне штете због претрпљених душевних болова због умањења опште – животне активности и претрпљеног страха, као и за материјалну штету у виду новчане ренте због трајно повећаних потреба.

    На основу изведених доказа суд је утврдио да је тужиља С. лечена код туженог у Клиничком центру и то на Клиници за ендокринологију у периоду од 19. 12. 2011. до 4. 1. 2012. године, а након тога у Ургентном центру на Клиници за ургентну хирургију – Одељење опште хирургије у периоду од 4. 1. 2012. до 30. 1. 2012. године. Тужиља је код туженог на Клинику за ендокринологију дошла по упуту из Здравственог центра у С., где се јавила због болова у левом хемитораксу које је имала уназад две године. Након обављеног снимања утврђено је да је увећан леви надбубрег (58 х 40 mm са калцификатима), утврђено је да постоји појединачна медијастинална лимфаденопатија (6 до 12 mm) и у јетри фокална хиподензна промена величине 10 mm. Након пријема, на Одељењу за ендокринологију обављен је већи број анализа и прегледа, па је утврђено да код болеснице нема клиничких и биохемијских елемената катехоламинског ексцеса, ни електролитног дисбаланса. Због уоченог увећања леве надбубрежне жлезде са калцификатима, а како се ради о младој пацијенткињи, индикована је адреналектомија, због чега је по договору са доктором преведена на Одељење хирургије ради операције. На овом одељењу тужиља је боравила од 4. 1. до 30. 1. 2012. године ради планираног оперативног лечења тумора леве надбубрежне жлезде, а пре операције извршени су клинички лабораторијски прегледи и поновљен МС ЦТ, којим је уочен увећани леви надбубрег димензија 55 х 35 х 30 mm, оштро контурисан без знакова инфилтрације околине, са бројним нодуларним калцификацијама. Током операције одстрањена је лева надбубрежна жлезда са описаном променом и послата на патохистолошки преглед, а постоперативни ток тужиље протекао је без хируршких компликација. Током операције уочено је постојање цисте у регији иза извађене надбубрежне жлезде, која том приликом није одстрањена. У време отпуштања тужиље на кућно лечење патохистолошки налаз није био завршен, већ је дат накнадно и у истом је констатовано да је надбубрежна жлезда без елемената тумора, да постоји лако увећање масе и димензија, али да нема задебљања нити значајне нодуларности коре ни медуле, односно нема хистолошких знакова хиперплазије. Тужиља је и након овога наставила да се лечи јер је у истом пределу уочено постојање промене која није одстрањена приликом ове операције, али лечење није завршила код туженог. Наведена хируршка интервенција – операција којом је тужиљи одстрањена лева надбубрежна жлезда дана 23. 1. 2012. године – изабрана је након детаљног клиничког испитивања и била је индикована због тога што је у питању била промена са калцификатима чији су промери већи од 4 cm. Уз то, код тужиље су постојали и чворови у штитној жлезди и неке промене на јетри, као и увећање лимфних жлезда дуж кичменог стуба и промене у региону десне дојке, што је све упућивало на могућност да је предметна промена метастаза и да може да буде тумор. Тужиља је, услед наведене операције, трпела примарни страх јаког интензитета у периоду пре операције и након тога, до пријема резултата хистолошког налаза, као страх од могућег тумора и страх за живот. Физичке болове трпела је у постоперативном току иако су исти били скоро потпуно анулирани аналгетицима, па су болови били средњег до лаког интензитета у трајању од 72 сата након операције. Код тужиље не постоји умањење опште животне активности услед хируршког вађења леве надбубрежне жлезде јер друга здрава жлезда у потпуности функционално компензује недостатак извађене.

    У конкретном случају, из доказа изведених током овог парничног поступка не произлази да је у поступању лекара и особља запосленог код туженог било пропуста, односно да је поступање лекара било противно правилима струке. Суд, наиме, сматра да су неосновани наводи тужиље да је у поступању лекара туженог било пропуста приликом дијагностиковања болести од које тужиља болује, тако што је иста упућена на хируршку интервенцију ради лечења тумора надбубрежне жлезде, а да претходно није извршен детаљнији преглед, односно нису обављене све неопходне анализе и тестови који би потврдили да се заиста ради о тумору. Међутим, из приложене медицинске документације, исказа саслушаних лекара и налаза и мишљења Комисије судских вештака произлази да су током постављања дијагнозе извршени сви потребни прегледи и обављене све анализе које су уобичајене за ту врсту болести, односно поремећаја који је код тужиље уочен. Код тужиље је приликом прегледа дошло до случајног открића промене за коју су лекари сматрали да је реч о тумору, па су даље дијагностичке методе првенствено вршене у циљу утврђивања, односно отклањања могућности постојања веома тешког облика тумора, као што је феохромоцитом. Након отклањања сумње у постојање тог облика тумора, иако није било других функционалних тешкоћа као што су повишени крвни притисак, увећана седиментација и сл., тужиљи је управо због величине виђених промена био препоручен оперативни захват. Из налаза … , наиме, произлази да у ситуацији када је на надбубрежној жлезди уочена промена већа од 4 cm, па чак и када нема функционалних тешкоћа, и даље постоји сумња у постојање тумора, при чему простим опажањем не може да се утврди малигна промена, већ мора да се врши даља анализа тог ткива. Сходно томе, суд сматра да у конкретном случају није било речи о недовољном испитивању, односно да нису примењене дијагностичке мере које одговарају дијагностичком стандарду, већ о томе да је извршеним дијагностичким мерама утврђено стање – постојање промена на левој штитној жлезди промера већег од 4 cm, са калцификатима, које је упућивало на неопходност оперативног захвата.

    Суд даље сматра да није било погрешне процене у одлуци конзилијума лекара да је управо оперативни начин лечења индикован за лечење тужиље зато што су, осим наведене промене на левој штитној жлезди, код тужиље постојали и чворови у штитној жлезди, неке промене на јетри, увећање лимфних жлезда дуж кичменог стуба, као и промене у региону десне дојке, што је све упућивало на могућност да је предметна промена, због које је спроведена операција, била метастаза и да може бити тумор. Управо због те могућности, која се није могла искључити без оперативног захвата и узимања ткива на анализу, суд сматра да није било пропуста приликом дијагностиковања симптома болести и одређивања врсте лечења. Наиме, лекар ендокринолог руководио се у конкретном случају медицинским сазнањима која су важећа у тренутку лечења, на која је скренула пажњу и Комисија судских вештака, указујући на италијанску студију у којој се говори о постојању нефункционалних тумора надбубрежне жлезде, због чега је поступање лекара ендокринолога и било у складу са правилима струке. Изабрао је најсигурнији начин за лечење тужиље, што је било оперативно уклањање штитне жлезде, јер простим опажањем није могло да се утврди да ли унутар тако увећане надбубрежне жлезде постоји нека малигна промена због које је настало увећање.

    Такође, суд сматра да изведеним доказима нису потврђени наводи тужиље да је лекар специјалиста хирургије приликом поступања починио грубу лекарску грешку тиме што пре приступања хируршкој интервенцији није са вишим степеном вероватноће утврдио да ли се ради о тумору, као и тиме што је приступио вађењу целе надбубрежне жлезде иако је при погледу на исту приликом операције утврдио да споља изгледа нормално. Ово стога што је и из налаза комисије ВМА и из исказа самог лекара несумњиво утврђено да је чак и у наведеној ситуацији, кад приликом директног увида у надбубрежну жлезду лекар утврди да она споља изгледа без промена, ипак најсигурније решење њено вађење, јер таквим опажањем не може поуздано да се утврди да ли и унутар саме жлезде постоји нека малигна промена. Сходно томе, ни накнадно утврђена околност да на извађеној надбубрежној жлезди није било туморских промена, што је утврђено патохистолошким налазом исте, не упућује нужно на закључак да је било грешке у поступању лекара, јер је управо ова метода испитивања – патохистолошки налаз – била нужна ради несумњивог утврђивања природе насталих промена, односно да ли је реч о тумору или не.

    […] Из наведеног произлази да у конкретном случају нема нити кривице лекара нити погрешне дијагнозе, већ су сви предузети начини лечења, укључујући и хируршко уклањање надбубрежне жлезде, спроведени у складу са правилима струке, ради раног откривања и уклањања тумора за који је постојала основана сумња да код тужиље постоји. Лекари су притом поступали савесно, пажљиво и у складу са правилима струке и тренутним становиштима науке, па су спровели терапијске мере које одговарају утврђеној дијагнози. Суд, наиме, сматра да није било превида на страни лекара, већ је њихово поступање било у складу са стањем које су утврдили извршеним дијагностичким методама, које су биле примерене за стање које је код тужиље постојало.

    Суд је притом имао у виду наводе тужиље да није било других симптома пре операције који би указивали на тумор надбубрежне жлезде, али сматра да су ови наводи неосновани и без утицаја на другачије одлучивање јер је управо из навода лекара који су тужиљу лечили, као и из навода представника комисије судских вештака, утврђено да је код тужиље, осим промене на надбубрежној жлезди, односно њеног увећања са калцификатима, било утврђено и постојање чворова у штитној жлезди, промена на јетри, увећање лимфних жлезда дуж кичменог стуба и промена у региону десне дојке, што је све указивало на могућност да је постојећа промена била метастаза, а то је једна од могућности у ситуацији када постоји таква промена.”

    (Правноснажна пресуда Првог основног суда у Београду П. бр. 23488/12 од 7. 3. 2016)

     

    ОДГОВОРНОСТ ВЕЗАНА ЗА НЕИНДИКОВАНЕ ЗАХВАТЕ – ЕСТЕТСКЕ ОПЕРАЦИЈЕ

     

    У погледу неиндикованих медицинских захвата, односно естетских операција морају да постоје пооштрени критеријуми за оцену да ли је операција изведена у складу са правилима струке, кроз разматрање постигнутог циља операције и постојања или непостојања сразмере између резултата операције и изведеног оперативног захвата. О томе говори следећи пример:

    „Пресудом основног суда делимично је усвојен тужбени захтев тужиље и обавезан тужени – оснивач приватне поликлинике која је престала са радом 2009. године – да јој на име материјалне штете, трошкова операције, исплати одређени износ, са каматом и трошковима поступка.

    Из изведених доказа произлази да се тужиља у току 2004. године обратила приватној поликлиници чији је оснивач тужени, па је у истој установи над тужиљом извршена естетска операција повећања груди. Тужиља је имала поремећај који се стручно назива амастија, а огледа се у одсуству груди са очуваном жлезданом структуром, при чему је ова операција била искључиво естетска јер тужиља није имала здравствених проблема. Пре операције уговорено је да груди буду величине три брустхалтера, с тим што тужиљи није показана слика како би груди могле да изгледају, а ни тужиља није донела слику сматрајући да су се довољно јасно споразумели како би груди након операције требало да изгледају. Тужиљу је оперисао лекар који је на поликлиници радио по уговору о допунском раду. Тужиља је отпуштена кући без иједног налаза и отпусне листе, па не зна који је материјал уграђен ни зашто је операција трајала три и по уместо сат и по времена, колико уобичајено трају овакве операције. После петнаест дана након скидања завоја тужиља је видела да су резултати операције незадовољавајући, да су јој груди мање него што је очекивала, да су резови видљиви и да се налазе са стране, а не испод груди, као и да су јој брадавице асиметричне. Међу странкама није било разговора о томе да ће за уговорени захват повећања груди бити потребно више од једне операције, већ је речено да ће се све завршити једном операцијом. Тужиља је изразила незадовољство извршеним захватом, али јој је речено да је мршава и да за њену конституцију веће груди не би биле одговарајуће, па јој је обећана реоперација за шест месеци. Тужиља је тражила да јој се новац дат за операцију врати јер је изгубила поверење у наведену приватну клинику, па је хтела да се обрати неком другом лекару ради реинтервенције. По протеку шест месеци од када је дошла са резултатима, на поликлиници туженог одбили су да обаве другу интервенцију због протромбинског крварења, иако је резултат протромбинског времена био исти као и пред прву операцију. Након тога, тужиља се обратила 2010. године другој клиници и тамо постигла жељени естетски резултат.

    Апелациони суд је потврдио првостепену пресуду наводећи да циљ операције није постигнут, а да се не ради само о незадовољству пацијенткиње постигнутим естетским резултатом, већ и да је резултат операције непримерен изведеном оперативном захвату. Операција није извршена из нужде, већ по жељи пацијенткиње, а уз то се не може тврдити да је поштована медицинска процедура јер подаци о захвату који је обављен, и поред повећаног ризика за крварење, говоре супротно, док подаци о томе зашто се одлаже реинтервенција којом би се поправио изглед пацијенткиње не постоје.”

     

    ЛЕКАРСКА ГРЕШКА ЗБОГ ПРОПУСТА У ДАВАЊУ ОБАВЕШТЕЊА И ПРИБАВЉАЊА ПАЦИЈЕНТОВОГ ПРИСТАКА (ТЗВ. ЛЕКАРСКА ГРЕШКА У ШИРЕМ СМИСЛУ)

     

    У теорији и домаћој пракси егзистира и појам лекарске грешке у ширем смислу, а најчешће се односи на повреду права пацијента на пристанак дат након прописно датог обавештења које је сада дефинисано чланом 11. Закона о правима пацијента („Сл. гласник РС” бр. 45/2013). Међутим, овај појам може да се односи и на грешке у вођењу документације и друге процедуралне пропусте. Пристанак даје сам пацијент или његов старатељ, а противно вољи пацијента који је свестан и способан за расуђивање не сме се предузети никакав медицински захтев нити мера, чак ни ако би се оваквим захватом спасао његов живот, тј. чак ни ако је витално индикован.

    Дакле, у парницама за накнаду штете због лекарске грешке судови се не ограничавају на утврђење постојања штете, постојања штетне радње и узрочно-последичне везе између штете и последице, јер се под лекарском грешком не подразумева само непосредно поступање лекара при конкретном медицинском захвату, већ и поступање лекара у ширем смислу. Због тога, и кад суд утврди да није било узрочно-последичне везе између поступања лекара при лечењу и штете коју је тужилац претрпео, потребно је утврдити да ли је лекар поступао у складу с правилима струке у ширем смислу и обавестио тужиоца, као пацијента, о редовном току медицинског захвата, току опоравка, могућим компликацијама, односно свим информацијама о самом медицинском захвату и последицама истог, као и да ли је тражио од пацијента изричиту сагласност за обављање поменуте медицинске услуге. У нашој судској пракси веома су честе одлуке којима је утврђена одговорност тужених лекара и установа за повреду права личности због грешке у обавештавању, при чему се накнада досуђује чак и кад на телу пацијента у току интервенције не настане штета.

    Што су нежељене последице неког медицинског захвата теже, то је обавеза обавештавања о њима већа, чак иако је вероватноћа наступања овакве последице мерљива у промилима. Такође, уколико је нежељена последица мање озбиљна по здравље и тело пацијента, али је учесталија, о томе пацијент мора да буде обавештен.

    Упркос томе, парнице за накнаду штете због повреде права на информацију и пристанак много су чешће и завршавају се углавном неповољно по туженог, усвајањем одштетног захтева. Разлог томе лежи пре свега у неспремности и недовољној едукацији медицинских радника и установа у којима су запослени да озбиљније схвате своју обавезу да пацијента благовремено и на погодан начин обавесте о битним питањима везаним за медицинску меру коју ће над њим применити, као и о могућим, па и врло ретким, штетним последицама које из поменуте мере могу да произађу.

     

    ГРЕШКА У ВОЂЕЊУ ДОКУМЕНТАЦИЈЕ

     

    Поред претходно наведене врсте пропуста, здравствена установа може бити проглашена одговорном и за другу врсту стручне грешке у ширем смислу, а то је грешка у вођењу медицинске документације, која се најчешће јавља кроз пропуст да се у медицинску документацију унесу сви релевантни и законом и подзаконским актима прописани подаци о пацијенту, његовој анамнези, току лечења, предузетим медицинским мерама, дијагностици и терапији, и сл. Она се огледа и у уношењу нетачних или делимично тачних података.

    Последњих година приметан је већи број судских поступака у којима су судови утврдили постојање лекарске грешке у ширем смислу и по наведеном основу. О наведеном најбоље говори следећи пример кроз коју одлуку је заузет следећи став:

    Неуредно вођење медицинске документације представља несавесност у административном поступку који прати лечење и може да представља узрок штете настале приликом збрињавања пацијента.

    Из образложења:

    „Пресудом Првог основног суда у Београду делимично је усвојен тужбени захтев тужиоца за претрпљене душевне болове због умањења опште животне активности у износу од 800.000,00 динара, као и износ од 650.000,00 динара на име претрпљених физичких болова, износ од 450.000,00 на име претрпљеног страха и износ од 333.000,00 динара на име душевних болова због наружености, са законском затезном каматом.

    Према утврђеном чињеничном стању тужилац је повређен у саобраћајном удесу који се догодио 27. 9. 1998. године око 20 часова, тако да је исте вечери транспортован у Ургентни центар, где је урађена транспортна имобилизација обе ноге и око 22.15 часова примљен је као хитни случај на Клинику за ортопедију и трауматологију ВА у Београду. У том удесу тужилац је задобио вишеделни прелом обе натколене кости, повреде са тромбозом леве бутне феморалне артерије. Оперисан је 28. 9. 1999. године тако што је извршена операција остеосинтеза (спајање костију обе натколене кости металним плочама и шрафовима са остеопластиком по методи АО технике). Оштећење бутне артерије код тужиоца примећено је дана 29. 9. 1998. године, када је урађена операција, и то реконструкција бутне артерије са леве стране са ТТ анастомозом и додатном интервенцијом овојнице на мишићима натколенице и потколенице у смислу њиховог растерећења мишићних ложа. Дана 9. 10. 1999. године урађена је операција на мишићима леве потколенице, а дана 29. 10. 1998. године операција леве потколенице у смислу покривања кожног дефекта „тиршовом” кожном трансплатацијом. Пошто десна натколеница није срасла и како је дошло до прелома плоче, тужилац се лечио на ВА од 21. 1. 1999. године до 12. 2. 1999. године тако што је поново извршена операција спајања костију. Тада је констатована повреда седалног и бутног живца лево, па је тужилац лечен од 24. 4. 1999. године до 5. 5. 1999. године због почетне флегмоне леве потколенице. Временски одложена интервенција реваскуларизације, која је урађена када је то примећено, и то након тридесет сати од повреде артерије, довела је до настанка фазне некрозе мишића ове регије и због тога је дошло до одстрањивања мртвих мишићних ткива у више наврата, до репарације и покривања кожних дефеката „тиршовом” методом. Вештачењем је утврђено да је код тужиоца касно препозната акутна трауматска тромбоза претходно здраве бутне артерије леве ноге након саобраћајне незгоде у којој је повређени добио вишеделне преломе тела обе натколене кости. Касно препознавање акутне исхемије леве потколенице резултирало је касним решавањем настале васкуларне повреде феморалне артерије са одговарајућим последицама. Дијагноза повреде крвног суда утврђена је касно, па је тада и урађена операција потколенице […] Наведени период од повреде до одлуке о ортопедско-хируршкој интервенцији, и даље до момента јасног препознавања исхемије леве ноге (око тридесет сати од повреде), није уредно покривен регуларно вођеном медицинском документацију из које би се видело да је васкуларни налаз повређених екстремитета праћен континуирано клиничким, а по потреби и допунским методама, као што су доплер, ултразвук крвних судова или артериографија. Да је лезија крвног суда била препозната раније (у време од шест до осам, а највише дванаест сати од повреде), док су оштећења још увек била реверзибилна, резултати би вероватно били много бољи са мање или чак без локалних и општих системских последица (могуће оштећење бубрега, тромбоемболија плућа и друго). Резултати касне реваскуларизације леве ноге тужиоцу, урађене на ВА, очекивани су и једини могући с обзиром на протек времена од повређивања до операције на крвном суду (око тридесет сати). Неуредно вођење медицинске документације по изјашњењу вештака представља несавесност у административном поступку који прати лечење, и то је само део лечења, али је такође и реконструкција крвног суда закаснила. Није постојала намера туженог да нашкоди болеснику и начини препознате пропусте, али су пропусти учињени, што се види и по последицама. Сви даљи догађаји апсолутно се уклапају у очекиване компликације које је повређени након тога доживео и све су последица каснијег доласка, односно успостављања крвотока у повређеној нози, а не последица ортопедског лечења или неког другог лечења. Пропуст је, са васкуларног аспекта, изазвао све касније компликације. При пријему тужиоца на ВА иницијални преглед је урадио дежурни лекар који је констатовао преломе и написао да се пулсеви на обе ноге уредно палпирају. Болесник је смештен у јединицу, али је сутрадан болница имала на располагању све лекаре и технологију, па је постојала могућност да га ујутру прегледа васкуларни хирург који би повреду са највећом могућом вероватноћом препознао и уследило би адекватно лечење са никаквим или много блажим последицама у односу на оне које сада има. Да није било васкуларне повреде или да је препозната на време, последице би биле минималне и лечење би било завршено за три до четири недеље. Да није било пропуста, односно да је повреда бутне артерије препозната на време, умањење животне активности било би највише 10%, уместо сада постојећег умањења животне активности од 50%. Наружености не би било јер би тужилац имао само један или евентуално два ожиљка на натколеници, а сада код тужиоца постоји наруженост средњег степена. Због пропуста у лечењу постоји велики број ожиљка на потколеници, на левој натколеници тужилац храмље, а постоји и контрактура прстију левог стопала и удубљени тип стопала са канџастим прстима. То значи да је тужилац инвалид. Да није било пропуста у лечењу, болови јаког интензитета трајали би првих четири до пет дана када је извршена операција, а уместо тога трајали су месец дана. Болови средњег интензитета трајали би наредних три до четири дана уместо шест и по месеци, а болови ниског интензитета трајали би око четрнаест дана, уместо што су постојали до краја лечења, а и данас тужилац повремено осећа болове. Страх високог интензитета трајао је две недеље, страх средњег интензитета трајао је укупно три месеца, а ниског интензитета годину дана, с тим што је мањи интензитет страха повремено присутан и данас.”

    (Пресуда Апелационог суда у Београду Гж. бр. 5852/12 од 6. 3. 2014. године)

     

    Други пример:

    „Делимичном пресудом Првог основног суда у Београду усвојен је тужбени захтев и обавезана гинеколошко-акушерска клиника из Београда да тужиоцима накнади нематеријалну штету и то тужиљи П. М. накнаду за претрпљене душевне болове због умањења опште животне активности, претрпљеног страха, физичких болова и наружености, а њеним родитељима, такође тужиоцима, због душевних болова које трпе због нарочито тешког инвалидитета своје ћерке. Апелациони суд у Београду наведену пресуду у делу који се односи на тужиљу М. П. потврдио је у целости, док је пресуду преиначио и смањио досуђене износе накнаде нематеријалне штете њеним родитељима.

    Из чињеничног стања произлази да је тужиља М. П. рођена на туженој клиници као први близанац без видљивих повреда и аномалија у добром општем стању, као и да је дан после рођења над њом изведена лумбална пункција за коју није у историји болести наведен разлог, при чему је та дијагностичка процедура поновљена и четвртог и седмог дана по рођењу тужиље. Тужиљи је такође констатована и жутица, а осмог дана по рођењу констатован је локализовани оток леве ноге, а наредног дана и повећање отока десне ноге који пре тога није констатован, као и петехијално крварење без повишене температуре. Сутрадан по констатацији ових отока тужиљи је уведена антибиотска терапија, без навођења дијагнозе. Истог дана код ње је констатовано повећање броја леукоцита и опуштеност леве руке, да би сутрадан био констатован оток левог рамена, а дванаестог дана по рођењу констатован је оток левог лакта, као и непокретност обе руке. У тешком општем стању тужиља је четрнаестог дана по рођењу пребачена на дечју клинику са дијагнозом сепсе и хипербилирубемије. Дијагноза сепсе први пут је наведена у отпусној листи, док у постојећој медицинској документацији није наведена дијагноза било какве инфекције, као ни да ли су урађени хемокултура и антибиограм, а за све време лечења на туженој клиници урађена је само једна крвна слика. Од рођења 1980. године па до 1995. године над тужиљом је изведено петнаест операција којима су саниране последице остеомијелитиса десног лакта и оба кука, који је дијагностикован по отпусту са тужене клинике и то на дечјој клиници на коју је тужиља пребачена. Такође, као последица овог обољења код тужиље је настала неуролошка оштећеност слуха, због чега мора да користи слушни апарат.

    Апелациони суд је нашао да је првостепени суд правилно применио материјално право, и то чланове 170. став 1. и 171. Закона о облигационим односима, када је нашао да је тужена здравствена установа одговорна за штету коју су тужиоци претрпели, која је проузрокована стручним пропустима лекара тужене, и то зато што је суд закључио да су током боравка тужиље М. П., као новорођенчета, на туженој клиници у периоду од четрнаест дана, од дана када је на овој клиници рођена до дана када је пребачена на хируршко одељење дечје клинике, након што су се појавили симптоми обољења – отоци и црвенило локализовани у пределу зглобова, уз слабу покретљивост, па и одсуство покретљивости удова, уз тешко опште стање новорођенчета, лекари клинике пропустили да ураде анализе и спроведу поступке у циљу постављања дијагнозе и искључења других стања и обољења доступним дијагностичким процедурама као што су анализа урина, хемокултура и антибиограм, док је крвна слика са леукоцитарном формулом урађена само једном. Те анализе морале су да буду урађене да би се успоставила дијагноза на основу које би се започела адекватна терапија, иако је општа клиничка слика јасно указивала на остеомијелитис. Услед ових пропуста тужиљи је ускраћено правовремено лечење оперативним путем које би, уз адекватну антибиотску терапију, могло да умањи последице које је на зглобовима тужиље изазвало ово обољење, мада не и да их потпуно спречи. Како терапија антибиотицима која је спроведена на туженој клиници није довела до побољшања здравственог стања тужиље као новорођенчета и како тужена клиника није специјализована за лечење болести новорођенчади које не представљају уобичајене последице које прате порођај, то је постојала обавеза да тужиља буде преведена у специјализовану дечју клинику одмах након што је утврђено да примењена терапија не даје резултате и не доводи до побољшања здравственог стања детета.”

     

    У наведеном случају одговорност тужене здравствене установе заснована је и на чињеници да лекарска документација није адекватно и ажурно вођена, да није постављена било каква дијагноза у историји болести која је вођена на туженој клиници, као и да се дијагноза сепсе први пут помиње у отпусној листи, што представља стручну грешку која је предмет овог излагања.

    Оно што на први поглед из наведених примера из праксе може да се закључи је да грешка у вођењу документације најчешће не егзистира сама, већ је праћена и грешкама у обавештавању, као и пропустима у лечењу који се огледају у поступању здравствених професионалаца противно правилима струке (стручна грешка у ужем смислу).

    Како би се отклонила свака сумња у пропусте у поступању здравствених установа приликом пријема и збрињавања пацијената, неопходно је да се медицинска документација уредно води. У супротном, грешка у вођењу документације може да доведе до предузимања или пропуштања да се предузму одређене медицинске мере и захвати који су неопходни, односно до поступања противно правилима струке и наступању штете за пацијента и чланове његове породице.

    Дакле, уредним и потпуним вођењем здравствене документације здравствене установе са себе скидају одговорност за евентуалну штету насталу у лечењу пацијента, избегавајући дуге, скупе и исцрпљујуће парнице, али и негативни публицитет који најчешће прати овакве догађаје.

     

     

    У другом делу овог текста, који ће бити објавити у следећем броју, темe ће бити:

    – стварна (активна и пасивна) легитимација за вођење ових парница,

    – питање доприноса пацијента настанку штете,

    терет доказивања,

    – вештачење као доказно средство,

    обавеза чувања лекарске тајне,

    пракса Eвропског суда за људска права у предметима који се тичу лекарске грешке,

    – закључна разматрања.